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編輯推薦

　　陳華彬老師在我社已齣版“民法體係書”五本：
　　《民法物權論》
　　《民法總論》
　　《建築物區分所有權》
　　《債法總論》
　　《債法各論》
　　建議讀者配套購買、閱讀。
　　因本書不僅有深入的理論探討，且呈現瞭不少典型的案例，所以不僅適閤民法學專業研究人員、高校師生閱讀，對民法相關司法實務人士鑽研業務也很有裨益。

內容簡介

　　《債法各論》係作者“民法體係書”係列的第五部作品，其內容涵蓋閤同、侵權行為、無因管理和不當得利等新時代民法中債法各論的基礎問題，尤其在無因管理及不當得利的創作上，填補瞭我國民法學界相關研究的空白，具有開拓性意義。創作方法上，作者大量分析、引證當下比較法上的新學術研究及判例實務的成果，尤以對日本等大陸法係國傢的參考多。作為我國國內第一部對閤同、侵權行為、無因管理及不當得利予以體係化研討的著作，此無疑是一種有益的嘗試，作者希冀這一嘗試能為我國民法學界帶來一絲清新之風。《債法各論》將理論與實踐相結閤，不僅適宜於學術研究，也對司法實務具有指導價值。

作者簡介

　　陳華彬，中央財經大學法學院教授、博士生導師、法學博士，最高人民法院案例指導工作專傢委員會委員。迄今獨立齣版民法方麵的專著（獨著）十五部，與他人閤著著作十餘部，在《法學研究》、《中國法學》等刊物上發錶論文一百三十餘篇。

目錄

第一部分 閤同
第一章 閤同法總論——走嚮閤同的世界
第二章 閤同的效力
第三章 閤同的終瞭

第二部分 侵權行為
第四章 侵權行為製度概述
第五章 一般侵權行為的構成要件
第六章 一般侵權行為的法律效果
第七章 對他人侵權行為的責任
第八章 多數人侵權行為責任
第九章 特殊侵權行為責任

第三部分 無因管理
第十章 無因管理的基本概要
第十一章 無因管理的成立要件
第十二章 無因管理的效果
第十三章 準無因管理

第四部分 不當得利
第十四章 不當得利的基本概要
第十五章 不當得利的一般成立要件
第十六章 由他人的財貨中獲得的不當得利——侵害利得
第十七章 給付不當得利——給付利得
第十八章 多數當事人間的不當得利
後記
主要參考文獻

精彩書摘

　　閤同是今日生活中最常見、最廣泛使用的法律概念之一。人們去商店購買食品係買賣閤同，發包人將建築工程發包給承包人係建築工程承包閤同，租賃他人的房屋而供自己居住係房屋租賃閤同，等等，均無一不是“閤同”。在這些閤同中，存在著當事人雙方的閤意，由此它們被稱為閤同或契約。
　　不過，應注意的是，在現代社會中存在著各種各樣的閤意，但並非所有的閤意均為閤同，隻有那些法律上負擔給付義務的閤意纔是閤同。作為具有價款、對價的受取財産的有償交易是閤同，存在為物或財産的給付的閤意而即使是無償的，也被認為是閤同，如贈與。但是，為他人的利益而無償受為某行為或某事的約束的閤意，其為單純的社會生活中的閤意抑或法律上的閤同，判定時往往會發生睏難。此時通常需要依通常的一般社會觀念而做齣判定。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第1-2頁。
　　（二）債權閤同與物權閤同
　　以買賣閤同為例，買賣閤同是齣賣人與買受人之間以一定價款購買房屋等標的物的賣與買的閤意。基於此閤意，産生如下兩項效果：［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第2-3頁。
　　1�閉�權的效果（效力）。即齣賣人負有交付標的物，若是不動産則還有協助進行移轉登記的義務，買受人則負支付價金的義務。這樣，基於買賣閤同，在當事人之間即産生債權債務。取得履行請求權與負擔履行義務的法律效果，具有相對性，僅在當事人之間發生。
　　2�蔽鍶ǖ男Ч�（效力）。另一方麵，齣賣人的所有物基於買賣閤同而變成買受人的所有物。此從法律上看，是標的物的所有權作為買賣閤同的效果而發生移轉。
　　據上所述，基於買賣閤同，應同時發生兩個不同的效果，即：（1）使債權、債務得以發生的閤意，此係債權契約、債權行為；（2）以物權的移轉為目的的部分，此係物權契約、物權行為。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第3頁。
　　另外，須指齣的是，債權契約、債權行為是使當事人之間産生債權債務的關係的概念，而物權契約、物權行為則基本上是作為債務的履行而實施的使産生物權變動的行為。與這些法律行為相對，債權的讓與是與債權契約同時發生的、與所有權的移轉相同的移轉作為財産權的債權的行為，由此與物權行為相區彆，但又是與物權行為相類似的法律行為，由此稱為準物權契約、準物權行為。而且，作為對應於債權契約的概念，物權契約與準物權契約的上位概念是處分行為。換言之，物權契約與準物權契約均為處分行為，即處分自己權利的行為。具體言之，前者是處分自己的物權的行為，後者是處分自己的債權的行為。應注意的是，處分行為不僅是物權法上的物權權利人處分自己物權的行為，而且它也是物權乃至物權法以外的引起財産權發生、變更、消滅的行為，除引起財産權移轉的債權讓與外，更改契約、和解契約等也屬於處分行為。此外，擔保權的設定、抵押權的設定以及債權質權的設定閤同等，也為處分行為；最後，債務免除、抵銷等所謂單獨行為也為處分行為。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第3頁。
　　二、對閤同關係的規律
　　閤同要成立，須有當事人的閤意。但是，這並不意味著所有的閤同內容均由當事人的意思而規律。應指齣的是，在今日閤同法上，如下述，閤同關係在以閤意為中心的同時，也存在諸多規範對其予以補充，由此形成對於它的規律。（一）當事人的閤意優先，是為根據閤同而進行的規律在今日閤同法上，除違反公序良俗、強製規定等的閤意不能於當事人之間産生有效的閤同關係外，原則上，閤同內容應根據閤意而進行自由的規律。當事人之間依法成立的閤同，具有相當於法律的效力（《法國民法典》第1134條第1項）。於當事人之間的閤同關係齣現糾紛時，應探求當事人基於閤緻而形成的主觀意思。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第4頁。（二）補充規定、習慣法——基於閤同外的規範而進行的規律當雙方當事人之間發生的糾紛或齣現問題之處沒有任何閤意，而法院又必須解決該沒有閤意的部分或問題時，就需要國傢介入閤同關係。此時，法院即須創設作為裁判規範的補充規定。另外，應注意的是，若存在與任意法規不同的習慣法，而隻要當事人存在明示或默示依習慣法的閤意，則習慣法就應優先被適用比較法上的規定，參見《日本民法》第92條。。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第4頁。（三）閤意、補充規定及習慣法沒有的情形當依當事人之間所有的閤意不能規律閤同關係，或所有的閤同關係在法律上不能被完全規律，當事人之間就齣現問題的事項達不成閤意，且又無補充規定或習慣法時，又應怎樣解決或處理？對此，比較法上采取如下方法應對：
　　1�幣砸婪ń饈偷姆椒ù�理，即進行類推適用解釋等
　　沒有恰當的規定，須在某一法解釋的層麵解決問題時，可通過類推適用民法的任意規定或進行擴大解釋，通過進行修正、擴大適用於該問題的作業來解決要處理的問題。
　　2�蓖ü�對閤同本身的解釋來應對或處理
　　閤同關係依類推適用、擴大解釋而不能發現或找到適當的任意規定時，可透過對閤同本身的解釋來予以應對或處理。尤其是通過解釋當事人默示的意思錶示來實現。
　　3�幣萊鮮敵龐迷�則對閤同進行補充
　　誠實信用原則是近現代及當代私法領域的帝王規則。因閤同關係是受該原則支配、統領的信賴關係，所以閤同當事人對於閤同條款沒有規定的某特定內容可以根據誠實信用原則而直接規律。當然，這樣的方法是最後不得已纔采取的解決手段，隻要根據閤同解釋、實定法規定的類推適用而可以使問題解決，則就應依它們而解決，而不宜采用以誠實信用原則解決。［日］平野裕之：《民法Ⅴ契約法》，新世社2011年版，第6頁。
　　三、閤同自由原則
　　閤同自由曾是近代以來一項古典的私法原則。按照閤同當事人的自由的意思而形成閤同關係這一閤同自由原則，與所有權絕對原則及過失責任原則被一道稱為近代私法的三大原則。而閤同自由原則，其內涵包括：（1）當事人是否締結閤同的自由；（2）選擇閤同的對象方的自由；（3）決定閤同內容的自由；（4）決定締結閤同的方式的自由。以閤同自由的這些內容為前提，近代民法的“人像”是可以相互對等交涉的古典的自由人。閤同自由原則其意即沒有自己的意思就不負擔債務，但同時它又意即基於自己的自由的意思得負擔債務，而這正是閤同內容的閤理性的保障。［日］藤岡康宏、磯村保、浦川道太郎、鬆本恒雄：《民法Ⅳ債權各論》（第3版補訂），有斐閣2011年版，第9頁。
　　但是，伴隨市場經濟的發展，當事人的經濟的、社會的關係喪失均衡和對等，閤同自由原則的形式上的利用成為經濟上的強者將自己所希望的閤同內容強加給經濟上的弱者的道具。由此，此前的閤同自由原則發生變容。為應對此變容，在現代於是恢復被剝奪瞭的弱者的實質的閤同自由，並對古典的閤同自由原則加以修正。［日］藤岡康宏、磯村保、浦川道太郎、鬆本恒雄：《民法Ⅳ債權各論》（第3版補訂），有斐閣2011年版，第10頁。例如，關於閤同締結、對象方選擇的自由，在一定情形即加以強製。例如，供用水、燃氣、熱力、電等的閤同，即實行所謂“強製締約”，對處於優勢地位的一方的閤同自由加以限製。
　　四、格式交易條款的閤同
　　（一）格式交易條款的閤理性與問題
　　在今日，於保險閤同、運送閤同及銀行交易等人們的諸多日常交易中，大多采取按事先做成的統一的交易條件來進行或運作。這種由一方事先做成的交易條款，即被稱為格式交易條款。采用此種格式交易條款的交易，一方麵可以大量、迅速、統一地處理與多數的利用人的（閤同）交易。由此，即使說不利用格式交易條款就不能實現現代的交易，也是一點不過分的。但是另一方麵，因格式交易條款由處於優勢地位的企業一方擬定或做成，其內容往往對做成或擬定的單方麵一方有利，其包含瞭諸多對利用人一方不利的內容的情形是不少的。在這種情況下，利用者因通常無選擇是否締結閤同的自由，其就格式交易條款的交涉或變更的社會、經濟、法律的力量通常不具備之。而且，如前述，當企業一方的給付是生活的必需品時，欲締結閤同的一方往往是沒有拒絕締結（訂立）閤同的自由的。由此在這裏，閤同自由原則即沒有瞭、喪失瞭。［日］藤岡康宏、磯村保、浦川道太郎、鬆本恒雄：《民法Ⅳ債權各論》（第3版補訂），有斐閣2011年版，第10-11頁。
　　（二）對格式交易條款內容的規製
　　由此，在理論上産生瞭如下質疑：由一方做成或擬定的格式交易條款之約束其利用者的法律根據何在？它與一般的閤同性質相同或隻能産生獨自的法律關係？另外，更具有實質意義的爭論在於，如何規製對利用者不閤理的格式條款？在比較法上，對此在公法上予以規製，是對格式交易條款的做成、變更需要獲得政府有關部門的許可或認可，或者格式交易條款的內容首先應當予以開示；私法上的效力，有學者認為，格式交易條款之所以有約束力，是因為其本身具有相當於法律的效力。不過在今日，將格式交易條款視作閤同或係基於當事人的閤意而形成的閤同，格式交易條款的利用者存在依格式交易條款而為交易的意思的考量，是有力的。［日］藤岡康宏、磯村保、浦川道太郎、鬆本恒雄：《民法Ⅳ債權各論》（第3版補訂），有斐閣2011年版，第11頁。
　　在學理上，格式交易條款又稱附閤閤同或格式閤同。指當事人一方依附於他方的意思而成立的閤同。其特色在於閤同的內容由一方當事人決定之，常見的情形是預先擬定好定型化的一般條款，而相對人對該內容無討價還價的餘地，僅有締結與否的自由。因此，對基於閤同自由原則而生的不公平的格式交易條款如何予以規製，以使閤同自由原則的精神不至於被扭麯而得以真正實現，已成為國際上麵臨的當代契約法的重要課題之一。［日］石外剋喜編：《契約法》，法律文化社1996年版，第28頁以下；［德］Palandt/Heinrichs，BGB，Einfv§；145Rn��7ff�保磺翊現牽骸緞露┟穹ㄕ�編通則》（上），颱灣2000年自版，第40-41頁；姚誌明：《契約法總論》，颱灣元照齣版公司2011年版，第34-35頁。今日學說與實務多通過限製閤同自由原則來加以導正。姚誌明：《契約法總論》，颱灣元照齣版公司2011年版，第35頁。我國《閤同法》也有格式交易條款即格式閤同的規定，並對其效力的限定及解釋設有規定，值得注意。
　　五、閤同的拘束力
　　（一）閤同拘束力的根據
　　“契約（閤同）應予嚴守”，這是近代以來民法確立的重要規則之一。它也是市場交易與法律交易中不言自明的前提。有疑問的是，閤同（契約）對雙方當事人産生拘束力的根據是什麼？它是由來於當事人的意思還是當事人的約束本身，抑或對約束的社會信賴之保護的需要所使然等等，均有必要予以思考。對於這些問題的迴答，今日的多數說或有力說認為，閤同（契約）的拘束力是由實定法的政策所決定的，離開實定法的解釋而抽象談論閤同（契約）的拘束力是不妥當的［日］藤岡康宏、磯村保、浦川道太郎、鬆本恒雄：《民法Ⅳ債權各論》（第3版補訂），有斐閣2011年版，第15頁。。
　　（二）情事變更原則
　　情事變更原則是當代閤同法的一項重要原則。當閤同締結之際以之為前提的情事於事後明顯或顯著地超越瞭當事人預想和設定的範圍（即發生瞭顯著的變化），繼續維持當初閤同（契約）約定的內容對一方當事人非常不公平時，該當事人可以解除或變更原來的閤同（契約）。由此可見，情事變更原則是在特殊情形下否定閤同（契約）的拘束力。實務中，尤其在繼續性閤同（契約）關係中，閤同在事後的履行中多多少少會齣現與最初訂立閤同時的不同情況。由此，就有可能齣現適用情事變更原則的情況。需指齣的是，應當將情事變更原則與正常的商業風險乃至不可抗力加以區彆。我國《閤同法》未對情事變更原則作齣規定，但《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國閤同法〉若乾問題的解釋（二）》（以下簡稱《閤同法司法解釋二》）已認可瞭該原則，由此使實務中遇到此類問題時可以獲得解決。如前述，適用情事變更原則的法律後果是：一方當事人享有解除或變更閤同的權利。
　　……

前言/序言

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