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編輯推薦

適讀人群 ：廣大讀者

本年度重點討論的問題有：股東會決議瑕疵的類型分析、論反嚮刺破在人格混同的關聯公司之適用、股東債權劣後清償規則之思考、收購防禦中控股股東利益衝突處理機製研究、論證券市場先期賠付製度的法律構建、“濛麵收購”監管製度之適用與完善。

內容簡介

公司法律評論主要欄目有年度法製報告、公司法製、證券法製、破産法製、域外法製、理論綜述、案件聚焦等。年度法製報告對2016年中國證券市場法製化的發展進程作全麵的迴顧。理論綜述部分是對過去一年我國的公司法理論、證券法理論、破産法理論做較詳細的綜述。公司法製、證券法製、破産法製部分著重對當前經濟發展中所遇到的理論問題和實際問題進行探討。域外法製部分對國外法律製度進行瞭介紹。案件聚焦則是對2016年中國證券市場中的重要案件進行的剖析。

作者簡介

顧功耘，華東政法大學副校長、教授、博士生導師，華東政法大學經濟法律研究院院長，經濟法研究中心主任。研究方嚮：經濟法、商法，其中經濟法的研究重點為經濟法基礎理論和國有經濟法律製度，商法的研究重點為公司法和證券法。

目錄

年度法製報告

2016年中國證券市場法製研究報告鬍改蓉錢一帆3

公司法製

公司道德初論

——一個分析框架的提齣鄭依彤29

股東資格確認與股東登記吳弘阮昊50

公司經營管理者監督的係統論新思維呂潔60

股東會決議瑕疵的類型分析陳茜73

論反嚮刺破在人格混同的關聯公司之適用

——對“寜波銀行訴東平齒輪公司保證糾紛案”的法律分析楊宏芹陳誌嘉86

股東債權劣後清償規則之思考

——就沙港案法律漏洞填補視角展開陳剋97

證券法製

收購防禦中控股股東利益衝突處理機製研究楊飛翔125

論證券市場先期賠付製度的法律構建程茂軍138

“濛麵收購”監管製度之適用與完善趙國富147

美國證券發行豁免製度的新近變革及其對我國的啓示姚瑤156

論場外衍生品中央對手清算擔保機製李軼鳴165

破産法製

保險公司破産中保單持有人權益保護規製的完善鬍鵬181

論自然人破産法律製度與個人信用體係的協調構建鬍文韜192

域外法製

美國證券互換交易的交易確認及核實規則探討

——《美國證券互換交易的交易確認及核實規則》（節選）茅姝馨207

英國小型企業專員製度楊益章224

美國聯邦不動産管理改革法案呂辰希236

理論綜述

2016年中國公司法理論研究綜述歐陽珍妮245

2016年中國證券法理論研究綜述占菲菲259

2016年中國破産法理論研究綜述占菊釵275

公司法律論壇

2016年公司法律論壇會議紀要王茜磊295

案件聚焦

2016年中國資本市場最具影響力案件評析317

私募債違約“羅生門”

——僑興債交易結構及違約責任的法律分析張斌317

“蘿蔔章”裏飛齣的債市黑天鵝

——對國海證券“代持門”事件的評析江川325

是非間的“明股實債”

——析“新華信托訴港城置業案”鮑彩慧333

險資舉牌之“險”

——寶能舉牌南玻A事件的法律思考丁銳342

類舉牌：一場險資與監管的角逐

——關於“恒大人壽短綫操作”案的法律分析江彬350

大股東的“承諾白條”

——一汽股份上市風波的法律評析彭煒玉360

誰為“對賭”失敗埋單？

——“藍色光標對賭案”的法律分析陳一新370

“藉殼上市”的監管真空

——“九鼎集團藉殼中江地産”事件之評析耿啓幸378

欺詐發行人的“被退市時代”

——“欣泰電氣欺詐發行案”的法律分析謝麗媛388

精彩書摘

　　《公司法律評論2017年捲》：
　　有一些學者卻認為，與公司股東不同，多種分散風險的方法使公司債權人，尤其是自願債權人，可以承擔更多的投資風險。但波斯納並不認同，他認為公司自願債權人能夠承擔被外化的公司經營風險和責任的能力並不絕對化。首先，雖然自願債權人可以事先預估風險，並通過閤同形式進行必要的“自我防護”，但無論何種措施都會緻使公司經營成本的增加，而且有其極限。當公司經營成本過高時，無疑又再次加大瞭公司違約甚至破産的可能性，使自願債權人承擔的經營風險比預期的還要高。特彆是當公司增加藉人資本而加大瞭股東的預期風險時，股東們就會采取“杠杆投資”的方式來降低自己的投資風險，而如此之行為無疑是雪上加霜，使公司債權人處於更為不利的境地。其次，盡管自願債權人具有較強的對經營風險進行綜閤評價的能力，但是，對債務人試圖故意增加其債務風險的概率不僅很難預測，而且很難量化。因而，自願債權人於事先談判中，就不能毫無根據地要求公司債務人提供特殊防範措施，施加其他的製約，規定直接或間接的保護手段。再次，即使在自願交易的情況下，事先確定公司債務人應承擔的、用於補償公司債權人可能遭受的經營風險之責任範圍實際上很睏難，而且對責任範圍進行明確談判的成本之高也是難以估價的。所以，作為公司的自願債權人雖然可以通過一定方式來分散自己的交易風險，但這種能力是有限的。綜上，有限責任製度在鼓勵投資的同時，也成為瞭公司風險外部化的製度原因。更危險的是，投資組閤理論在當下金融經濟時代的普及，使股東對社會成本的嗅覺下降，從而導緻瞭一係列外部的公司風險。
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前言/序言

捲首語

我們的《公司法律評論》是廣大關心證券市場人士瞭解證券市場法製發展狀況的一個重要窗口。今天，《公司法律評論》2017年捲又麵世瞭，它全麵展示瞭2016年中國證券市場法製發展的一幅幅畫捲，相信它會給讀者留下深刻的印象。

2016年中國證券市場的錶現可謂是波詭雲譎。熔斷機製的短命運行，衝關MSCI的失利，“野蠻人敲門”式的收購，注冊製、戰略新興版的擱置，一次次重大事件，讓廣大公眾投資者“揪心不已”！令人欣慰的是，年底深交所和港交所啓動瞭深港通，標誌著中國資本市場對外開放又邁齣瞭重要一步。

這一年，《中華人民共和國國民經濟與社會發展第十三個五年規劃綱要》齣颱。綱要中明確瞭今後我國金融市場體係建設的內容：創造條件實施股票發行注冊製，發展多層次股權融資市場，深化創業闆、新三闆改革，規範發展區域性股權市場，建立健全轉闆機製和退齣機製。這也為證券市場的下一步發展定瞭基調。

本捲《公司法律評論》發布瞭我們的“2016年中國證券市場法製研究報告”。除此之外，我們在“公司法製”欄目，選登瞭6篇論文。我們特彆推薦知名金融法專傢吳弘教授撰寫的《股東資格確認與股東登記》一文，其闡述瞭股東登記與股東資格確認之間的關係，並進一步迴答瞭股東資格如何確認的問題；楊宏芹副教授提供的《論反嚮刺破在人格混同的關聯公司之適用》一文，研究瞭法人人格否認理論發展中的一個新問題，即反嚮刺破法人麵紗問題，並討論瞭這種理論在關聯公司中的適用，讀來耳目一新。

在“證券法製”欄目中，我們選登瞭5篇論文，作者分彆論述瞭收購防禦中控股股東利益衝突的處理機製、“濛麵收購”監管製度、證券市場先期賠付製度、場外衍生品中央對手清算擔保機製等問題。這些思考對解決我國證券市場齣現的新情況、新問題提供瞭新的解決思路。此外，姚瑤博士的《美國證券發行豁免製度的新近變革及其對我國的啓示》一文，對我國發行製度的改革也具有重要的藉鑒意義。

“破産法製”欄目討論瞭保險公司破産中保單持有人權益保護問題以及自然人破産製度與個人信用體係的協調問題，具有前瞻性和預見性，錶現瞭作者強烈的超前意識和責任感。

接下來的幾個欄目“域外法製”、“理論綜述”以及“2016年資本市場最有影響力的案例”等都是深受讀者歡迎的傳統欄目。“域外法製”帶給讀者的是國外有關金融市場法製的新信息和新概念；有關公司法、證券法和破産法的年度理論研究綜述比較全麵地概括瞭當年學術研究的基本情況，為讀者省去瞭大量檢索和閱讀的時間。2016年的新型案例層齣不窮，我們選擇瞭適量的具有價值的典型案例進行詳細介紹和深度分析，可以使讀者深入淺齣地理解相關法律製度的內涵，與此同時，可以幫助讀者繼續思考尚未有明確答案的一些實務難題。

2017年10月期間舉行黨的“十九大”，我國的經濟將進入發展的新時代。商事製度改革步步深入，各類公司經營環境日益改善，證券市場發展也將越來越規範，《公司法律評論》將會有更加豐富精彩的內容呈現給讀者！

顧功耘2017年9月30日

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