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内容简介

本书作者根据以往处理过的案例和实务经验，提炼了公司在设立、运营及终结阶段365个经典的法律痛点问题，通过一个个生动的情景案例，用通俗易懂的语言，描述法律如何适用、事件如何处理、有哪些防范措施，希望为企业家提供参考和指引。

作者简介

雍雪林
女，毕业于首都经济贸易大学，广东洋三律师事务所律师，广州市仲裁委员会仲裁员。从事律师职业22年，先后为超过百家的企业提供法律服务，办理了大量有影响力的典型案件。长期关注公司、民商法领域，尤其擅长为企业风险防控、企业危机领域提供法律解决方案。发表的法学论文数篇获奖，并有散文、诗歌刊发。多次获得中山市律师协会理论成果奖。


刘庭清
广东洋三律师事务所律师，中华全国律师协会会员，广东省律师协会会员，擅长企业法务、知识产权、合同管理、债权债务、劳动仲裁等企业法律事务，长期从事企业法律痛点问题研究与实践。在数年执业生涯中，经办过众多不同类型的企业纠纷案件，庭审经验丰富，抗辩主动积极，对案件的把控和驾驭能力强，属于典型的实战型律师。


贺　俊
毕业于西南政法大学，北京市盈科（广州）律师事务所股权高级合伙人，企业法律风险管理事务部主任，盈科律师学院副教务长，拥有企业法律顾问执业资格、中级经济师职称。2000年开始律师执业，擅长公司企业法律事务，累计担任过近百家企业的法律顾问，经办过两千余件诉讼案件。《中国当代优秀律师》、《中国律师年鉴》、《法人》、《华尔街日报》（中文版）等均收录过贺俊律师经办的经典案例。

精彩书评

本书从中小企业经营现状出发，根据实务经验和法律规定，详解法律痛点解决之道，是企业家、管理人员和法律从业人员的良好读物，对企业经营具有重要的参考和借鉴价值。
——中国政法大学国际法学院教授、博士生导师 许浩明

当企业遇到法律问题时，查询本书即可找到诸多解决方案。对我国企业家尤其是中小企业经营者来说，本书是很好的“法律助手”。
——北京市高级人民法院民一庭法官 金　曦

依法治国已然成为社会的主旋律，企业要想在竞争中取胜，必须了解并防范企业经营过程中可能存在的法律风险，本书将为中小企业家们快速评估法律风险提供捷径。
——内蒙古自治区律师协会会长、爱德律师事务所主任　巴　布

企业日常经营事务繁杂，片段式学习成为提升管理水平的重要方法。这本书用简练的案例、简洁的分析、简明的防范建议，直指企业经营中的法律痛点，闲暇之时随手翻阅，便能获益良多。
——中国中小企业协会副会长、温州中小企业发展促进会会长　周德文

面对纷繁复杂的商业环境，企业家、管理人员稍有不慎，就可能会牵涉法律纠纷，甚至面临严重后果。如何防范企业法律风险，相信本书会对企业家有所帮助，有所启发。
——广东欧曼科技股份有限公司董事长兼总经理　李小平

目录

第一章企业设立
一、企业类型
1.个体工商户和有限公司有何区别？
2.一人有限责任公司资不抵债时，以个人财产还债吗？
3.合伙企业的合伙人要承担无限连带责任吗？
4.有限合伙企业的合伙人承担债务后，可以向其他合伙人追偿吗？
5.公司的股东与合伙企业的合伙人有何不同？
二、公司章程
6.章程可以使用网上的范本吗？
7.章程中同股不同价的约定是否有效？
8.公司章程与设立协议的内容不一致，以哪个为准？
9.章程中能否限制股权转让？
10.章程中约定对股东处以罚款，有效吗？
三、股东出资
11.公司股东可以人力资本出资吗？
12.公司增资，有些股东不愿出资，如何处理？
13.部分股东出资不到位，已足额出资的股东对债权人承担连带责任吗?
14.股东未全额履行出资义务，其他股东能否索赔？
15.股东控股51%是最佳股权设置吗？
四、股东权利
16.隐名股东受法律保护吗？
17.未出资的股东享有表决权吗？
18.公司股东被人冒名更改，怎么办？
19.股东不参与经营，但约定取得固定收益，可以吗？
20.股东可以在章程中放弃表决权吗？
21.股东以书面邮寄文件的方式征求股权转让事项，可以吗？
五、法律责任
22.公司未能设立，可否要求其他发起人承担公司设立费用？
23.公司因故未能设立，发起人要承担什么责任？
24.股东虚构债权债务关系将注册资金转出，合法吗？
25.公司设立期间，以个人名义签订租赁合同，责任由谁承担？
26.提交虚假的材料进行公司登记，承担什么法律责任？
第二章公司治理
一、股东会
27.股东可以口头委托他人代为参加股东会吗？
28.实际出资人与代持人的意见不一致时，如何行使表决权？
29.股东会利润分配方案与章程发生冲突，如何处理？
30.小股东可以召开临时股东会吗？
二、公司决议
31.公司作出增资决议，必须经代表2/3股权的股东表决通过吗？
32.股东会程序召集不合法，股东可以请求撤销决议吗？
33.股东会强行确定股权回购价格，有效吗？
34.公司作出未按照股东的占股比例扩股的决议，有效吗？
35.股东会将未按约定履行出资义务的股东除名，合法吗？
三、公司经营
36.大股东控制公司财务事项，小股东如何处理？
37.有限责任公司的股东可以“退伙”吗？
38.小股东控制公司时，如何处理？
39.法定代表人被刑事拘留，股东会能否变更法定代表人？
四、公司管理
40.任用近亲属掌控公司，可以吗？
41.董事长一定要由控股股东或选派的代表担任吗？
42.董事滥用董事权利，给公司造成损失，应当由谁行使追偿权？
43.公司一定要设监事会吗？
第三章劳动人事
一、劳动合同
44.企业与员工续签合同，可以再次约定试用期吗？
45.试用期间，企业可以随时辞退员工吗？
46.劳动合同可约定违约金吗？
47.企业被合并后，原来的劳动合同还继续履行吗？
48.企业可随意调动劳动者的岗位吗？
二、工资福利
49.员工自愿加班的，企业要支付加班费吗？
50.企业可以以发放补助方式替代加班费吗？
51.企业未安排员工带薪年休假，如何处理？
52.企业与员工约定由员工自行缴纳社保，合法吗？
三、合同解除
53.员工在医疗期内，企业可以解除劳动合同吗？
54.依据末位淘汰制的规章制度解除合同，是否合法？
55.员工在外兼职，企业可以与其解除劳动合同吗？
56.员工醉驾被刑事拘留期间，企业可以解除劳动合同吗？
57.员工未按时上交回收货款，企业可以开除员工吗？
四、经济补偿
58.未与劳动者签订无固定期限的合同，要支付经济补偿金吗？
59.企业搬迁厂区，是否向员工支付经济补偿金？
60.企业已经支付了保密费，还要支付竞业限制补偿金吗？
61.员工要求增加工资导致未续签合同，需要支付经济补偿金吗？
62.企业将劳务派遣的员工退回后，要承担经济补偿金吗？
63.企业由于效益欠佳裁员，需要支付经济补偿金吗？
五、法律责任
64.聘用未解除劳动关系的员工，有何法律风险？
65.企业招收童工，要承担什么法律责任?
66.企业效益变差，可以单方面给员工减薪吗？
67.企业随意延长工作时间，要承担什么法律后果？
68.请假未获批准，如果员工坚持不来上班，公司有权开除吗?
69.员工给企业造成损失，企业可以扣除员工工资吗？
第四章合同管理
一、合同订立
70.企业应该如何签订商务合同？
71.合同是传真件，可以作为交易凭证吗？
72.企业超越经营范围订立合同后引起纠纷，如何解决？
73.单方涂改的买卖合同有效吗？
74.签订合同时，对方公司已被吊销营业执照，合同有效吗？
75.合同保管不善丢失后，如何主张合同权利？
二、合同履行
76.双方按口头约定履行合同，发生争议如何处理？
77.分公司签订的合同，总公司要承担责任吗？
78.公司能否以对方拖欠货款为由拒绝履行下一批发货义务？
79.已售出货物在运输途中造成损毁，客户要求退换，合理吗？
80.假冒公司工作人员签订的合同，公司可以拒绝履行吗？
81.供货方未履行机器设备的安装调试义务，可以拒付货款吗？
82.以快递方式邮寄解除合同通知，对方收到后合同是否自动解除？
三、合同效力
83.合同签字盖章后就生效了吗？
84.仅加盖财务印章的合同，有效吗？
85.企业高管人员越权签订的合同，有效吗？
86.公司业务员私刻公章对外签订的合同，有效吗？
87.离职员工以原单位名义对外签约，有效吗？
88.公司人员持公司委托书与他人签订供货合同，公司应当承担责任吗？
89.盖有企业公章的空白合同被员工擅自使用，企业要担责吗？
四、违约责任
90.合同金额的30%是违约金的上限吗？
91.合同中约定违约方赔偿律师费，有效吗？
92.合同没有约定违约责任，对方违约如何处理？
93.承租人违约，出租人能否留置其遗留物品？
94.未及时行使合同解除权，还可以解除合同吗？
95.合同约定内容与实际履行不符，如何要求赔偿？
第五章企业采购
一、合同效力
96.送货单或收货单能否证明买卖合同关系成立？
97.供货方使用伪造公章签订的采购合同是否有效？
98.采购格式合同中排除质量异议权的条款，是否有效？
99.约定货物验收单上签字即视为验收合格的条款，是否有效？
100.货物已交付，第三方主张货物所有权，如何处理？
101.供货方的名称变更，采购合同是否有效？
二、合同履行
102.采购的产品与样品不一致，可以退货吗？
103.企业已支付了定金，供货商以货物紧俏为由涨价，如何处理？
104.采购合同约定的交易价格为市场价，可以吗？
105.长期采购合同履行过程中，对某一特定批次的价格发生争议怎么办？
106.供货方延期交货，企业可以另行委托他人加工吗？
107.收取货款的业务员辞职，供货方拒不供货怎么办？
三、索赔处理
108.采购的货物在运输途中丢失，后果由哪一方承担？
109.定做的灯饰出口美国后被检出含铅超标，可以索赔吗？
110.采购的商品系假冒注册商标的伪劣产品，如何处理？
111.因采购被盗的货物被查扣，如何索赔？
第六章企业销售
一、合同效力
112.购货方的经办人在送货单上签字，没有公司盖章有效吗？
113.购货方以挂靠的公司名义签订合同，可以履行吗？
114.公司业务员的个人承诺，是否有效？
115.销售合同中未加盖公司印章，可以向公司追讨货款吗？
116.公司法定代表人出具的欠条，由谁承担偿还责任？
117.负责人在欠条上签字，个人要承担还款责任吗？
二、合同履行
118.以试用货物设定抵押，承担什么法律责任？
119.委托方拒绝提取已加工完毕的货物，怎么办？
120.定作人的材料在加工企业发生火灾，谁来埋单？
121.原材料提供不及时，交货时间可以顺延吗？
122.客户经营状况恶化，企业可以停止供货吗？
123.购货方陷入债务危机，合同可以中止履行吗？
124.加工方完成工作成果后，订货方可以解除承揽合同吗？
三、交货验收
125.合同未约定交货时间，客户拒收货物如何处理？
126.验收货物的型号与合同不相符，当场未发现如何处理？
127.购货方的业务员签收货物后，拒付货款怎么办？
128.第三方代客户收货后拒绝付款，如何处理？
129.购货方要求企业先开收据再付款，有什么法律风险？
130.货物运输途中遇到意外事故，无法如期交货，如何处理？
四、数量、质量异议
131.购货方签收货物后提出数量异议，怎么办？
132.购货方以产品质量存在问题为借口要求降价，怎么办？
133.购货方在超过检验期后提出产品质量问题，如何处理？
134.购货方在质保期内提出质量异议，能否成为拒付货款的理由？
第七章产品质量
一、产品质量
135.公司未在产品外包装上张贴产品标识，要承担责任吗？
136.商品实际功能与产品说明书不相符，是否违法？
137.企业的产品伪造认证标志的，是否违法？
138.企业售出产品后出现质量问题，客户要求退、换、赔，如何处理？
139.产品“三包”期满后出现质量问题，承担质量责任吗？
二、索赔处理
140.产品质量出现问题，可以拒付货款吗？
141.因产品使用的配件出现质量问题被索赔，如何向生产商追偿？
142.加工承揽的产品质量不合格导致他人受伤，谁来赔偿？
143.产品发生爆炸造成人身伤害事故，生产商是否承担赔偿责任？
144.发包方提供的建筑材料出现质量问题，是否承担法律责任？
145.企业销售的产品因质量问题发生人员伤亡，是否承担刑事责任？

精彩书摘

　　《驾驭风险：企业经营365个法律痛点解决之道》：
　　甲公司因业务需要，租赁了一个仓库用于货物储存，并与本市的乙仓储设备公司签订了一份货架订购合同，合同中约定了货架的规格、载重、数量和价格等。
　　2015年7月，甲公司在仓储设备公司交货并安装完成后支付了货款，并投入使用。同年9月，甲公司在使用过程中货架倒塌，部分货物损坏，经检查，主要由于货架的质量不过关所造成。
　　甲公司要求仓储设备公司赔偿，对方则称合同已履行完毕，甲公司的损失与自己无关。
　　请问：甲公司有权要求仓储设备公司赔偿吗？
　　本案分析
　　根据我国《合同法》的相关规定，当事人订立合同应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，同时，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。在合同条款中应按照法律规定设置相关条款，卖方应当对所售产品承担质量履行保证义务，符合约定或规定标准，且该等质量义务一般均为后续义务。
　　本案中，甲、乙双方签订了合同，并对货架的规格、载重等进行了明确的规定，甲公司履行了支付货款的义务，乙公司应按照合同约定提供符合质量要求的货架产品。由于乙公司提供的产品部分存在质量缺陷，造成甲方损失，乙公司应当对其履行不符合约定行为承担赔偿责任，不得以合同已经履行完毕作为逃避责任的理由。
　　……

前言/序言

序言
“他山之石，可以攻玉。”企业的成长总是与各种法律风险相伴而生。然而，如何有效地防范法律风险，将出现的风险或可能带来的负面影响降到最低，是每一个公司管理人应细细思量的问题。看看其他公司已出现的法律风险及相关法律规定，相信对您或您的公司会有所启发，有所帮助。
有人说，法律是理性的。我们是坚定执著的律师，是喜欢堆砌文字的律师，用理性和激情演绎律师的职业角色。在多年的执业生涯中，我们深深感到，法律规定浩如烟海，法律条文晦涩难懂，司法解释时时更新，法律事件千变万化。在这日新月异的社会，法律规定处于不断的调整和变动之中。许多经典判例的背后，有着深刻的法理精神支撑。
在公司的日常运营中，每天都会遇到各种类型的法律问题。招聘员工，购买原材料，签订合同，财务筹划，对外融资，债务处理，每个部门、每项工作均与法律相关。任何企业都处于一个既定的法律环境中，当然也就离不开对法律风险的防范和控制。风险并不可怕，可怕的是对风险来临浑然不觉。
当公司的一个法律事件发生时，企业家搜索到的只是看似简单的法律条文，而法律条文背后是立法宗旨、法理精神、司法解释、过往案例、实践经验。法律事件千差万别，可能因为一个细节的忽视，会产生迥异的法律责任。因此，我们有了用鲜活的小案例作为载体，编撰关于中小企业运营风险防范的想法。
我们根据以往处理过的案例和实务经验，提炼了公司在设立、运营及终结阶段365个经典的法律痛点问题，通过一个个生动的情景案例，用通俗易懂的语言，描述法律如何适用、事件如何处理、有哪些防范措施，希望为企业家提供参考和指引。
我们带着对法律的挚爱，对职业的激情，对文字的喜悦，对实务的归类，在理性的法律天空不断思索和探寻。我们走进公司法，梳理公司的脉络；走进劳动法，解开法理的纽结；走进合同法，厘清合同的首尾；走进担保法，细化担保的运用；走进民事诉讼法，辨析程序的层次；走进刑法，触摸法律的温度。
虽然我们是完美主义者，但这本书肯定还有很多不尽如人意的地方，文字表述可能不够精练、案例分析观点可能存在争议、防范建议可能不够全面。但是，我们还是要感谢《团队为赢》的策划人，感谢参与本书写作的全体编委，感谢关注这本书的每一位朋友，这是我们真诚付出的结果，是我们实务总结的智慧结晶，是我们集体努力的成果。
在享受文字的一个个夜晚，在敲击键盘的一个个瞬间，我们在心中描绘着法律人一个美丽的梦，一个关注现代法治进步与发展、预防企业法律风险、维护公平正义与社会和谐的梦。
雍雪林刘庭清
2016年10月26日

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