刑法總論爭議問題研究 [Study of Controversial Issues of the General Provisions of the Criminal Law] epub pdf mobi txt 電子書 下載 2025

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內容簡介

　　在中外刑法理論中，有關行為論的意義與機能、主觀違法要素、被害者的承諾、正當防衛、過失犯與客觀歸責、原因自由行為論、期待可能性、共犯的處罰根據等問題，極具爭議。根據取違法性的本質是結果無價值一元論還是行為無價值、結果無價值二元論，得齣的結論不僅不同，甚至截然相反。《刑法總論爭議問題研究》以行為無價值、結果無價值二元論為主綫，以比較研究的視角，針對上述問題進行瞭係統的梳理和探討。

作者簡介

　　鄭澤善，1957年8月17日生，黑龍江尚誌人。1992年4月-200年3月留日學習，2000年3月獲法學尊士學位（中京大學）。1997年4月-2003年7月任中京大學、名古屋女子大學等多所大學非常勤講師，主講《法學概論》等課程。2003年8月到南開大學法學院任教，現為教授、博土生導師。著有《刑法總論爭議問題比較研究Ⅰ》（人民齣版社2008年）、《刑法爭議問題探索》（人民齣版社2009年）等專著。另外，在《法學研究》、《法學論壇》、《中國刑事法雜誌》等中外期刊上發錶論文40餘篇。

內頁插圖

目錄

第一章 行為論的意義與機能
一、行為概念的機能
二、有關行為論的中外學說概觀及評析
三、社會行為論之提倡

第二章 行為犯與結果犯
一、有關行為犯概念的中外學說
二、形式犯與實質犯
三、侵害犯與危險犯
四、行為犯與結果犯

第三章 客觀處罰條件
一、限製處罰事由說及內容
二、客觀處罰條件的機能與定位
三、限製處罰事由說之缺陷
四、餘論

第四章 主觀違法要素
一、構成要件概念之發展過程
二、違法性本質之爭
三、主觀違法要素
四、結語

第五章 被害者的承諾
一、被害者承諾之法律依據及犯罪論體係中的定位
二、有效的承諾要件
三、阻卻違法性之根據
四、基於錯誤的承諾
五、基於推定的承諾

第六章 正當防衛
一、正當防衛的正當化根據
二、正當防衛中的不法侵害
三、正當防衛的主觀要件
四、防衛行為的必要限度

第七章 法秩序的統一性與違法的相對性
一、法秩序的統一性之法理
二、違法判斷的相對性
三、緊急行為與違法的相對性

第八章 犯罪故意與違法性認識
一、違法性認識概念之界定
二、有關違法性認識之中外學說
三、中外判例的立場
四、犯罪故意與違法性認識之關係
五、餘論

第九章 故意在犯罪論體係中的定位
一、問題的提齣
二、中外學說概觀
三、構成要件要素說之相對閤理性
四、結語

第十章 過失犯
第十一章 過失犯與客觀歸責
第十二章 過失犯與違法阻卻事由
第十三章 信賴的原則
第十四章 原因自由行為論
第十五章 結果加重犯
第十六章 期待可能性
第十七章 中止犯的處罰根據及成立要件
第十八章 共犯的處罰根據
第十九章 共犯的獨立性與從屬性
第二十章 刑法、學說與判例
主要參考文獻

精彩書摘

　　一、行為概念的機能
　　（一）行為概念機能
　　行為概念的機能，又稱行為的功能，是指行為可能發揮的積極作用。行為具有哪些機能或功能，中外刑法理論中的主流觀點認為，主要有以下三種機能：
　　（1）作為界限要素的機能。在刑法理論中，針對行為概念，往往對其期待著幾種機能。其中，最有實質性意義的機能是界限機能，這是因為，刑法往往以“無行為則無犯罪”的形式，將不能成為刑罰處罰對象的事項排除在刑法對象之外。這裏有兩個側麵，其中最為重要的一個側麵是，以行為這種形式將人們的並沒有錶現在外部的內心、思想等排除在處罰對象之外。這是將行為求之於“外部性”、“客觀性”的結果，同時又是現代刑法的一個根本原則。另外一個側麵是，將並不能歸屬於人的意思的事項排除在行為之外的機能。比如夢遊行為、反射性行為、絕對強製下的行動等，雖然具備瞭外部性，但由於不能歸屬於人的意思，因此，將這些舉止或行動排除在行為範圍之外。
　　（2）作為基本要素的機能。這意味著行為是所有犯罪的共同基礎，是上位概念。限定這個共同項的，是符閤構成要件的、違法的以及有責的所謂修飾語，被附加於它之上，成為犯罪。在這個意義上，所謂行為是犯罪的成立要件的基本要素。即行為是與符閤構成要件、違法、有責這樣一個刑法評價相關聯的對象，因此，根據對這些內容理解的不同，行為發揮著影響規定各個犯罪成立要素的機能。比如，目的行為論者認為“犯罪論是展開瞭的行為論”，因此，不得不極為重視行為概念的這一機能。
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前言/序言

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超前立法觀則認為，刑事立法應當充分地反映犯罪現象及整個社會在未來較長時期內的發展趨勢和特點，從而使其能夠適應社會發展的變化，以保證刑事立法的穩定性。

評分☆☆☆☆☆

1．經驗立法觀與超前立法觀之爭

評分☆☆☆☆☆

在中國，由於刑法立法比較粗疏和抽象，由最高司法機關製定瞭大量的司法解釋，其數量遠遠超過刑法條文的數量，沒有大量的司法解釋，司法機關幾乎無法辦案。在目前這種刑事立法狀況下，仍有特彆強調細密立法觀、降低立法抽象性的必要，這也是罪刑法定原則的要求。堅持細密立法觀要求在刑法條文設計、罪狀錶述、立法用語等方麵應力求詳備具體、明確嚴謹。 當然，立法的細密不可走嚮極端，因為立法終究應當具有抽象性，法條無法對復雜實踐中的所有問題都作齣具體規定，過於細密也會降低立法對復雜現實的適應程度。因而立法的細密也隻應是相對的、適度的。如何把握好分寸，主要是具體的立法技術問題，也涉及到立法指導思想問題。

評分☆☆☆☆☆

細密立法觀則認為，隻有具有明確性，法律纔能充分發揮其普遍規範作用，減少主觀任意性，實現公正價值。因而主張法律應當盡可能規定得細緻周密一些。 與1979年刑法典相比，1997年刑法典在立法細密化方麵有瞭很大的進步，但是仍有不少不盡人意地方。例如尋釁滋事罪、非法經營罪等由原來的“口袋罪”分解而來的犯罪的罪狀仍然具有極大的不明確性。

評分☆☆☆☆☆

我們主張奉行超前立法觀，不過需要指齣的是，我們主張的超前立法不是脫離現實，而必須是有充分事實根據的且適度的超前。經驗立法觀立足於以往的經驗，片麵強調立法對現實生活的反映和維持，其對立法的慎重、穩妥態度是可取的，但是卻難以適應社會現實發展變化的需要，容易導緻立法滯後，這一問題在處於社會轉型期的中國顯得更為突齣。在兩種不同的立法觀指導下的刑法立法，對不斷變化的社會的適應性，存在很大差彆：經驗立法觀指導下的立法的適應性較差，從而影響其穩定性；而超前立法觀指導下的刑法立法由於堅持瞭立足現實與預見未來的相結閤，對不斷變化的社會犯罪情勢有較大的適應性，從而緩和瞭立法的穩定性和社會的易變性之間的矛盾。 中國1979年刑法典的製定奉行的就是經驗立法觀，此後單行刑法對其頻繁的修正，就是其適應性較差的反映。與1979年刑法典相比，1997年刑法典在貫徹超前立法思想上有很大的進步，如規定瞭在當時並不是很突齣的恐怖主義犯罪；但也存在諸多不足，如自1997年10月1日實施至今，已經對刑法典進行瞭5次修改。

評分☆☆☆☆☆

粗疏立法觀認為，法律要保持其對復雜現實之較大適應性，就應製定得粗疏一些。流傳久遠的中國法諺曰：“法網恢恢，疏而不漏”。粗疏立法觀奉行的就是“法網恢恢，疏而不漏”，即認為立法之“疏”是做到司法“不漏”的妙方。中國1979年刑法就奉行“宜粗不宜細”、“寜疏勿密”的立法指導思想。流氓罪、投機倒把罪、玩忽職守罪等“口袋罪”的存在，就是典型的例子。

評分☆☆☆☆☆

刑法通論（緒論）領域研究的是刑法學的概念、對象、體係、研究方法，刑法的任務、刑法的指導思想、刑法的基本原則、刑法的體係、刑法解釋和刑法的效力等宏觀的基礎性問題。這一領域研究中的主要爭議問題有：

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粗疏立法觀認為，法律要保持其對復雜現實之較大適應性，就應製定得粗疏一些。流傳久遠的中國法諺曰：“法網恢恢，疏而不漏”。粗疏立法觀奉行的就是“法網恢恢，疏而不漏”，即認為立法之“疏”是做到司法“不漏”的妙方。中國1979年刑法就奉行“宜粗不宜細”、“寜疏勿密”的立法指導思想。流氓罪、投機倒把罪、玩忽職守罪等“口袋罪”的存在，就是典型的例子。

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我們主張奉行超前立法觀，不過需要指齣的是，我們主張的超前立法不是脫離現實，而必須是有充分事實根據的且適度的超前。經驗立法觀立足於以往的經驗，片麵強調立法對現實生活的反映和維持，其對立法的慎重、穩妥態度是可取的，但是卻難以適應社會現實發展變化的需要，容易導緻立法滯後，這一問題在處於社會轉型期的中國顯得更為突齣。在兩種不同的立法觀指導下的刑法立法，對不斷變化的社會的適應性，存在很大差彆：經驗立法觀指導下的立法的適應性較差，從而影響其穩定性；而超前立法觀指導下的刑法立法由於堅持瞭立足現實與預見未來的相結閤，對不斷變化的社會犯罪情勢有較大的適應性，從而緩和瞭立法的穩定性和社會的易變性之間的矛盾。 中國1979年刑法典的製定奉行的就是經驗立法觀，此後單行刑法對其頻繁的修正，就是其適應性較差的反映。與1979年刑法典相比，1997年刑法典在貫徹超前立法思想上有很大的進步，如規定瞭在當時並不是很突齣的恐怖主義犯罪；但也存在諸多不足，如自1997年10月1日實施至今，已經對刑法典進行瞭5次修改。

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