我國地方軟法治理的規製研究：基於“”現象的考察和論證 pdf epub mobi txt 電子書 下載 2025

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段海風 著

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齣版社： 人民日報齣版社

ISBN：9787511548276

商品編碼：27698678166

包裝：平裝-膠訂

齣版時間：2017-06-01

基本信息

書名：我國地方軟法治理的規製研究：基於“”現象的考察和論證

定價：39.00元

作者：段海風

齣版社：人民日報齣版社

齣版日期：2017-06-01

ISBN：9787511548276

字數：

頁碼：

版次：1

裝幀：平裝-膠訂

開本：16開

商品重量：0.4kg

編輯推薦

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本書著重從法理學的視域，結閤部門法理論，以地方“”為例，考慮軟法治理的規製問題。首先通過比較中外各種定義，分析瞭軟法與相關概念的關係，期望從法律現實主義的角度認識軟法，評價軟法治理。同時，從多個方麵論證瞭對軟法治理進行規製的必要，並具體論述如何規製。

本書采用瞭實證分析、比較分析等多種研究方法，在視角和理念上均有創新之處，豐富和深化瞭學界對於軟法問題的研究，於地方法治建設具有鮮明的啓發意義。

內容提要

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本書主體部分由6章構成。章提齣問題，論析選題的研究價值；第2章比較中外有關定義，提倡中性意義上的軟法界定；3、4兩章，主要論述“為何規製”的問題；5、6兩章在前兩章基礎上，提齣瞭我國軟法治理的總體規製目標。

目錄

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目?錄

摘要

第 1 章?緒?論?…………………………………………………… 001

1.1?研究背景?……………………………………………………… 001

1.2?研究價值?……………………………………………………… 002

1.2.1?軟法有關問題的研究價值?…………………………… 002

1.2.2?地方“”及其規製問題的研究價值?……… 005

1.3?有關研究綜述?………………………………………………… 007

1.3.1?國外的軟法研究?……………………………………… 007

1.3.2?的軟法研究?……………………………………… 013

1.3.3?對於“”問題的研究?………………… 019

1.4?基本研究方法?………………………………………………… 023

1.4.1?實證分析方法?………………………………………… 023

1.4.2?規範分析方法?………………………………………… 023

1.4.3?比較分析方法?………………………………………… 024

1.4.4?文獻整理方法?………………………………………… 024

1.5?尋求的創新之處?……………………………………………… 024

第 2 章?軟法概說?………………………………………………… 027

2.1?何為軟法?……………………………………………………… 027

2.1.1?軟法的定義?…………………………………………… 027

2.1.2?軟法概念的證成?……………………………………… 033

2.2??軟法的性質?…………………………………………………… 036

2.2.1?準法律性??……………………………………………… 036

2.2.2?柔性?…………………………………………………… 038

2.2.3?靈活性?………………………………………………… 039

2.3??軟法與相關概念的關係?……………………………………… 040

2.3.1?軟法與硬法?…………………………………………… 040

2.3.2?軟法與“活法”等概念?……………………………… 044

2.3.3?軟法與政策?…………………………………………… 046

2.4?軟法的錶現形式?……………………………………………… 046

2.4.1?國際法上的錶現形式?………………………………… 047

2.4.2?的錶現形式?……………………………………… 048

2.5?“”：中國特色的軟法?…………………………… 050

2.5.1?“”的曆史和內涵?………………………… 050

2.5.2?“”和“行政規定”、“其他規範性文件”的

?????關係?…………………………………………………… 051

2.5.3?“”的類型化?……………………………… 053

2.5.4?“”的特徵?………………………………… 055

2.5.5?“”屬於軟法的範疇?……………………… 056

2.6??軟法治理的發生機製?…………………………………… 057

2.6.1?軟法治理的內涵?……………………………………… 057

2.6.2?軟法治理的實現方式?…………………………… 059

第 3 章?軟法治理的利弊衡量與規製必要?……………………… 063

3.1?從法律現實主義的視角認識軟法及軟法治理?………………………063

3.1.1?法律現實主義的有關理論及啓發意義?……………… 064

3.1.2?由法律現實主義認識軟法?…………………………… 066

3.1.3?立足法律現實主義評價及規範軟法治理?…………… 069

3.2?軟法治理的優勢?……………………………………………… 071

3.2.1?彌補硬法的不足?……………………………………… 072

3.2.2?推動開放性的公共治理和善治的形成?……………… 073

3.2.3?實現對本土資源和法外資源的充分利用?…………… 074

3.2.4?更能滿足、國際經濟發展的需要?……………… 075

3.3?軟法治理的不足?……………………………………………… 076

3.3.1?軟法和硬法、法治在程度上存在衝突?………… 078

3.3.2?責任製度不規範或不明確?…………………………… 080

3.3.3?可能侵占道德及私人空間?…………………………… 080

3.3.4?不易獲得司法救濟?…………………………………… 081

3.4?軟法治理的總體評價?………………………………………… 082

3.4.1?程度上具備實質閤理性，但缺形式閤理性?… 082

3.4.2?大體適閤社會的需要，具有獨特的價值?…………… 085

3.4.3?存在不少現實問題，需要多管齊下加以規製?……… 086

3.4.4?“軟硬兼施”的混閤治理適應時代的發展需要?… 088

第 4 章?軟法治理利弊在地方“”上的體現?……………… 091

4.1?我國地方“”的積極功能?………………………… 091

4.1.1?減少法律及政策的缺失?……………………………… 091

4.1.2?緩解中央、地方利益的固有矛盾?…………………… 096

4.1.3?化解地方無立法權或立法成本較高的睏局?………… 097

4.2?地方“”盛行滋生的問題?………………………… 099

4.2.1?消解法律或政策的和效力?……………………… 099

4.2.2?內容和程序不規範、科學?………………………… 102

4.2.3?扭麯市場規則?………………………………………… 103

4.2.4?輕視民眾權益的有效保護?…………………………… 104

4.2.5?承諾之後難以兌現?…………………………………… 105

4.2.6?法經濟學視角的分析?………………………………… 105

4.2.7?“”産生上述弊端的原因?………………… 107

4.3?地方經濟類“”的特殊性?………………………… 109

4.3.1?總體上錶現齣較強的立法試驗創新色彩?…………… 109

4.3.3?容易造成“良性違憲”或“良性違法”?…………… 112

4.3.4?浙江土地流轉改革中的“”例析?………… 114

小?結?……………………………………………………………… 120

第 5 章?對於我國軟法治理的總體規製目標?…………………… 121

5.1?保證法製統一?………………………………………………… 121

5.1.1?維護法律尊嚴?………………………………………… 121

5.1.2?逐步健全和細化法律?………………………………… 124

5.1.3?進行必要的司法審查?………………………………… 125

5.1.4?實現軟、硬法的協調互補?…………………………… 127

5.2?促進民主協商?………………………………………………… 128

5.2.1?溝通、協商的模式?…………………………………… 128

5.3?創新社會治理?………………………………………………… 130

5.3.1?增進居民自治是我國社會治理方式改革的目標?…… 130

5.3.2?減少公權力性軟法對社會的乾預?…………………… 131

5.3.4?公權力機構在社會治理中應多采用柔性手段?……… 132

小?結?……………………………………………………………… 133

第 6 章?對於地方“”類軟法的規製方法?…………… 135

6.1?由主管部門審查，保障其閤法、閤理性?…………………… 135

6.1.1?審查對象?……………………………………………… 136

6.1.2?審查內容?……………………………………………… 139

6.1.3?審查程序的完善和審查主體的拓寬?………………… 141

6.2?引入交流式立法，增進製定過程民主化?…………………… 144

6.2.1?交流式立法的意義?…………………………………… 144

6.2.2?國外代錶性的交流式立法實踐?……………………… 146

6.2.3?交流式立法對我國規範性文件的製定要求?………… 147

6.3?憑藉司法審查，形成剛性規製?……………………………… 149

6.3.1?對“”進行司法審查的原因?……………… 149

6.3.2?國外對行政規範性文件進行司法審查的方式?……… 150

6.3.3?我國對“”進行司法審查的依據?………… 151

6.3.4?我國對“”進行司法審查的具體方式?…… 153

6.3.5?我國地方“”可訴性的強化?……………… 154

6.4?健全清理機製，實現及時廢止?……………………………… 155

6.4.1?健全清理機製在我國當前的迫切性?………………… 155

6.4.2?我國政策對健全清理機製的要求?…………………… 156

6.4.3?我國“”清理機製的健全之策?…………… 157

小?結?……………………………………………………………… 159

第 7 章?結?語?…………………………………………………… 161

參考文獻……………………………………………………………… 165

後?記………………………………………………………………… 179

作者介紹

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段海風，男，生於河南信陽。2001 年河北大學經濟法專業本科畢業，2005-2008年於廣西師範大學法學院攻讀法學理論專業碩士學位，2011-2014 年於浙江大學光華法學院攻讀法學理論專業博士學位。2012 年赴颱灣訪學。2001-2011 年在廣西師大齣版社從事編輯、法務工作，2010年獲評副高職稱。2014 年 7 月轉廣西師大法學院任教。主要關注領域為地方法治建設與評估、知識産權、企業治理等。先後公開發錶文章三十餘篇，參編著作四部，主持教育部人文社科基金項目、國傢社科基金項目、廣西教學改革重點項目等，參與國傢社科基金重大項目等各級科研項目多項，現任廣西地方法製建設協同創新中心辦公室主任，負責廣西法治建設與評估網（含數據庫）的創建。

文摘

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序言

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權力邊界與治理邊界：一種法律社會學的考察 本書聚焦於法律與社會互動的前沿地帶，深入剖析瞭國傢權力在具體社會場域中如何被協商、形塑和約束的復雜過程。我們摒棄瞭傳統的、將法律視為獨立於社會之外的封閉係統的觀點，轉而采用一種更具動態性和批判性的法律社會學視角，以理解法律秩序的實際運作及其對社會結構的影響。 全書的核心關切在於“治理的邊界”——即國傢正式的法律文本與非正式的社會實踐、地方性知識和權力關係之間所産生的張力與融閤。我們認為，現代國傢治理的有效性，往往並非僅僅依賴於自上而下的強製力，而是在很大程度上取決於其能否成功地嵌入、理解並迴應特定社會群體的行動邏輯和規範體係。 第一部分：從文本到場域：法律有效性的在地化 本部分首先確立瞭理論基礎，批判性地迴顧瞭法律實證主義和法律自然主義的局限性，提齣“法律場域”的概念。法律場域被界定為一個由法律專業人士、行政機構、社會主體、以及與之相關的文化符號共同構成的互動空間。 我們通過對具體案例的細緻考察，展示瞭宏觀法律規範在被地方化、情境化時所經曆的“意義漂移”和“功能重塑”。例如，在涉及資源分配和環境監管的案例中，中央頒布的抽象原則是如何被地方的經濟利益網絡和既有的社會等級製度所“過濾”和“吸收”的。這種吸收過程，並非簡單的執行偏差，而是一種規範與現實的“共謀式”重構。 重點探討瞭“解釋的權力”：誰擁有對法律文本進行權威性解釋的權力？我們分析瞭不同層級政府、司法機構、行業協會以及民間組織在這一解釋鏈條中的角色，揭示瞭在缺乏明確外部監督的情況下，解釋權如何被轉化為實際的治理資源。 第二部分：非正式規範的製度性滲透：法律的“影子結構” 本章深入研究瞭社會中普遍存在的、具有約束力的非正式規範體係——包括習俗、行業慣例、道德共識乃至地域性的“潛規則”——是如何滲透到正式法律體係的執行和形成過程中的。我們關注的是這些“影子結構”如何成為法律實施的潤滑劑，抑或是阻礙力量。 通過對特定行業（如建築、小額信貸或土地使用權交易）的案例分析，我們展示瞭正式的法律閤同或行政許可如何依賴於一係列高度信任的非正式擔保機製纔能有效運作。當正式法律的執行成本過高或過於僵化時，社會主體會自然地轉嚮這些更具適應性和靈活性、但缺乏國傢強製力的替代性規範。 更具批判性的是，我們探討瞭國傢權力如何有意識或無意識地“藉用”和“內化”這些非正式規範。當國傢未能有效建立起製度化的監督機製時，它往往會默許或授權某些具有地方影響力的社會精英（如宗族長老、行業領袖）來充當“準法律執行者”，從而形成瞭“委托代理鏈”中的權力失衡。這種“藉用”雖然在短期內提高瞭治理效率，卻極大地模糊瞭公權力與私權力之間的界限。 第三部分：治理的張力：地方性權力與中央性閤法性 本部分著重探討瞭中央政府所追求的統一性、標準化治理目標與地方實踐之間産生的結構性張力。我們探討瞭地方政府在麵對來自中央的績效考核壓力時，其行為選擇如何偏離瞭法律文本的初衷。 研究發現，在追求短期可見的“治理成效”時，地方行動往往錶現齣“目的理性”的傾嚮，即為瞭達成特定指標（如經濟增長、群體穩定），可以對程序正義或實體公平作齣妥協。這種行為並非完全是地方官僚的腐敗，而是在一個激勵結構不完善的製度設計下，理性行動者對資源稀缺性的迴應。 我們引入瞭“閤法性溢價”的概念，用以描述地方政府如何通過強調其行動的“必要性”和“唯一性”，來為其超越或規避正式法律程序的行為爭取社會和政治上的認可。這種閤法性溢價的獲取，依賴於地方精英對公共話語空間的有效控製，以及對風險敘事的精準操縱。 第四部分：規製失效的製度根源：對權責清晰度的反思 本書的最後一部分轉嚮瞭對製度設計本身的批判性反思。我們認為，許多治理中的“不清晰”並非偶然的疏忽，而是結構性模糊的結果，這種模糊性被精心設計或默許存在，目的是為不同層級的權力主體保留迴鏇餘地。 我們分析瞭權責劃分的“灰色地帶”，即法律明確規定瞭目標，卻刻意模糊瞭實現目標的主體和承擔後果的機製。這種模糊性使得問責成為一個幾乎不可能完成的任務——當治理齣現問題時，責任可以輕易地在不同層級或部門之間轉移。 我們總結道，有效的法律規製不僅需要清晰的規範，更需要清晰的“規製邊界”：即明確誰有權做什麼、誰必須服從什麼、以及當規則被打破時，誰將承擔最終的後果。本書呼籲通過提高製度的透明度和問責機製的硬度，來壓縮權力在治理場域中進行非正式協商和利益交換的空間，最終實現更具韌性和正當性的法律治理。 本書的貢獻在於，它超越瞭對法律條文的錶麵分析，深入到法律與社會結構交織的“肌理”之中，為理解現代治理的復雜性，特彆是權力在微觀層麵的運作邏輯，提供瞭紮實的經驗基礎和嚴謹的理論框架。