国际商事仲裁司法化问题研究 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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于湛旻 著

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• 国际商事仲裁
• 仲裁司法化
• 仲裁程序
• 国际贸易
• 商事法律
• 司法审查
• 仲裁理论
• 仲裁实践
• 法律研究
• 国际商法

出版社： 法律出版社

ISBN：9787519711245

版次：1

商品编码：12236030

包装：平装

开本：A5

出版时间：2017-07-01

用纸：胶版纸

页数：333

字数：230000

内容简介

国际商事仲裁的司法化是现代仲裁制度和实践发展过程中的一种现象，更确切地说，是一组现象的总和。司法化现象存在于仲裁的各个环节，从管辖客体、主体，到程序原则和裁决制度。部分司法化现象可能是对国际商事仲裁“契约/司法”复合属性的合理确认与强化，因而产生积极效果，而另一部分司法化现象则可能是对该属性的背离，因而带来消极效果。

目录

第一章绪论
第一节国际商事仲裁的起源及发展
一、仲裁的起源
二、国际商事仲裁的发展与制度化
第二节国际商事仲裁司法化相关概念
界定
一、“国际”之界定
二、“商事”之界定
三、“司法化”之界定
第二章国际商事仲裁司法化的表征检视
——管辖层面
第一节管辖事项的扩大
一、可仲裁性问题概述
二、知识产权争议的可仲裁性
三、反垄断争端的可仲裁性
四、证券争议的可仲裁性
五、破产争议的可仲裁性
六、关于可仲裁性问题的评论
第二节当事方的拓展
一、合并仲裁
二、集团仲裁
第三节非当事方的参与
一、非当事方参与仲裁的理论探讨
二、非当事方参与仲裁的制度与实践考察
三、关于非当事方参与仲裁的思考
第三章国际商事仲裁司法化的表征检视
——原则与规则层面
第一节秘密性原则的突破与发展
一、秘密性原则的传统优势
二、秘密性原则的现代发展
三、前景：秘密性与透明度的平衡
第二节证据规则方面的司法化
一、证据的开示
二、证据规则的编纂
第三节一裁终局的动摇
一、司法审查范围扩大
二、仲裁程序内部上诉机制
第四章国际商事仲裁司法化的深层解析
第一节国际商事仲裁司法化的成因
一、仲裁自身的发展繁盛
二、体制内在固有的吸引力
三、争端事项的变化
四、仲裁参与者的行为
五、美国法全球化的影响
六、司法化各表征之间的相互作用
第二节国际商事仲裁司法化的影响
及评价
一、国际商事仲裁司法化的影响
二、对国际商事仲裁司法化的评判
三、国际商事仲裁司法化的合理限度
第三节对国际商事仲裁司法化的应对
一、已有应对举措
二、未来应对策略
第五章中国国际商事仲裁司法化问题
及应对
第一节国际商事仲裁司法化表征在
中国的检视
一、关于可仲裁事项
二、关于当事方的拓展及非当事方的参与
三、关于秘密性原则
四、关于证据规则
五、关于司法审查
第二节“中国特色”的国际商事仲裁
司法化问题
一、“仲裁机构所在地”取代“仲裁地”概念
二、临时仲裁未获承认
三、仲裁员制度的缺陷
四、当事人缺乏程序选择权
第三节中国国际商事仲裁司法化问题的
应对
一、仲裁理念层面
二、仲裁立法层面
三、仲裁规则层面
四、仲裁实践层面
结语
参考文献

前言/序言

引言
一、研究目的与意义
仲裁和诉讼是两种最为重要的民商事纠纷解决方式。在历史上，仲裁是基于诉讼的缺陷而产生，而且自20世纪以来，仲裁作为诉讼的替代，发挥着愈来愈重要的作用。然而，近年来，国际商事仲裁制度实践中出现的司法化倾向日益明显。仲裁兼具“契约性”与“司法性”的复合属性，仲裁与司法的关系是各自独立又彼此互动的良性动态关系。那么，对仲裁司法化究竟应如何认识？它是否改变了仲裁的双重属性？它对仲裁制度有何影响？是否如学者所说，司法化已经“危及仲裁制度的生存”？
带着上述疑问，笔者搜集、查阅了国内外大量资料，发现目前理论界对于仲裁司法化的研究还比较薄弱，此方面有价值的专著甚为寥寥。国内相关论著或者是介绍仲裁和民事诉讼制度基本知识、表面异同的教材用书，或者是对于司法化表象的描述而没有深刻揭示其内涵；国外关于这一课题的论著也远不如仲裁其他领域问题之丰富而充分。因此，对国际商事仲裁的司法化问题进行全面、系统、深入的研究非常必要，该项研究对于仲裁理论和实践以及把握仲裁制度的正确发展方向都具有重要意义。就研究目的而言，本书尝试通过对于国际商事仲裁司法化各表征的研究，分析司法化的成因以及对于仲裁体制的影响，并提出面对司法化现象的因应之策，同时期待借此更好地理解国际商事仲裁的历史变迁和发展趋势，以及其中蕴含的动力机制。
二、研究现状
（一）国外研究
国外学者对于国际商事仲裁司法化问题的研究主要有三种路径或方式：第一种是在探讨仲裁某方面的具体制度或规则时论及其中牵涉的司法化问题，如S.I.Strong的“From Class to Collective：The De�睞mericanization of Class Arbitration”一文在研究集团仲裁程序各问题时，讨论了集团仲裁规则借鉴诉讼规则以及“部分终局裁决”的司法审查问题；Vijay K Bhatia的“Judicialisation of International Commercial Arbitration Practice：Issues of Discovery and Cross�瞖xamination”则从国际商事仲裁的证据开示规则角度探讨了司法化问题。这类研究的特点是仅针对仲裁司法化在某一方面或某一问题上的表现，不涉及其他方面，因而无法对仲裁司法化形成全面、系统性认识。
第二种是在对国际商事仲裁晚近的发展趋势进行总结或综述时，将司法化作为其中一个方面简略阐述，如Edward R.Leahy & Carlos J.Bianchi的“The Changing Face of International Arbitration”一文及Charles Browner的“W（h）ither International Commercial Arbitration?”一文等。由于文章容量相对有限，这种情况下的研究通常比较侧重现象描述，缺少深入剖析。
第三种则是比较有针对性地探讨仲裁的司法化问题，但相比前两类研究，这种研究的成果甚少，笔者搜集到且较有价值的只有Thomas J.Stipanowich的“Arbitration：The‘New Litigation’”以及Dennis R.Nolan的“Disputatio：‘Creeping Legalism’as a Declension Myth”。这两篇文章列举和描述了国际商事仲裁司法化的各种表现，阐述了司法化的危害，不过对于司法化的成因等内在实质问题则未作分析，且限于篇幅，部分问题也未及透彻、细致论述。总体而言，在国外关于国际商事仲裁司法化问题的研究成果中，既有一定深度又有较广覆盖范围的研究比较缺乏。
（二）国内研究
国内学者对于司法化问题的研究并不少见，一个突出特点是，绝大多数学者都将研究视角局限于我国的仲裁体制，如《我国当前仲裁诉讼化倾向及其相关问题研究》《我国仲裁制度司法化研究》《我国仲裁诉讼化现状分析及对策研究》《我国商事仲裁诉讼化问题研究》等。另有部分文章题目虽未明确限定我国，但其内容仍是以我国的仲裁制度与实践作为主要研究背景和研究素材，缺乏“国际”和“比较”的视野。同时，由于论题高度集中，导致各个文章的重复性观点多，独创性观点较少。国内研究中基于全球视角讨论仲裁司法化问题的文章仅有一篇，即丁颖的《论仲裁的诉讼化及对策》一文，该文留意到了在世界范围内发生的各种司法化现象，并提出相应对策，不过篇幅有限，给人浅尝辄止、意犹未尽之感。
三、研究方法
（一）制度研究
制度研究是探析国际商事仲裁司法化问题的一个重要方面。国际商事仲裁通常会涉及不同国家的当事人和法律制度，本书着重分析了几个在国际上有重要影响的国家的仲裁立法，包括美国、英国、德国、法国、瑞典、澳大利亚等，并在论及具体问题时，根据实际情况介绍其他国家或地区的相关立法，以及国际公约的相关规定。
除国内与国际立法外，国际商事仲裁的制度研究还包括仲裁规则这一层面。因此，本书也对各主要仲裁机构的仲裁规则特别是晚近以来的修订进行研究，试图从中找出其与仲裁司法化的联系。
（二）案例研究
研读案例是学习和研究法律最重要的方法之一。国际商事仲裁是一个实践性很强的领域，只有深入地分析和研究相关法院判例，才能真正了解相关规则在实践中的适用及实效，对其作出准确的认识和评价。本书在论证仲裁司法化的各种表征时，均引用一定的法院案例或仲裁案例，以明晰司法部门或仲裁庭对于相关问题的态度。在引用案例时，本书对具体案情只作简单的介绍，重在分析案件的争议焦点，以及法院或仲裁庭的裁判理由。
（三）比较研究
比较研究是法学研究的一个重要方法，该方法同样可以运用于国际商事仲裁裁决的司法化问题。分析和比较各国商事仲裁制度下的司法化现象，有助于开拓我们的思路，认识不同的立法模式、立法技术与立法取向；同时，分析和比较各国此方面的司法实践，有助于我们了解各国商事仲裁制度对于同一个问题的不同解决方式，增加解决问题的手段；最后，分析和比较相关的国际立法，有助于我们更好地改进我国仲裁法制，协调本国商事仲裁制度与国际商事仲裁制度。
四、研究创新及不足
（一）研究创新
对比国内外已有研究，本书试图在现有成果的基础上实现两个拓展，一个转变：两个拓展分别为研究视角和研究范围上的拓展，一个转变即观点、立场上的转变。
首先，对比国内众多学者，本书将对国际商事仲裁司法化问题的研究视角从国内拓展至国际，不仅关注我国国际商事仲裁的司法化问题，更加关注世界其他国家特别是仲裁体制较为发达的国家发生的司法化现象。我国的仲裁制度总体落后，因此若将视角自我局限将错失对当前仲裁领域最新发展的观察。事实上，绝大多数关于我国仲裁法制改善的研究也都承认，仲裁理念的提升和现代化才是我国仲裁体制转型的根本所在，因此，放眼全球十分必要，把握当今世界国际商事仲裁制度的发展规律和脉动，可以在一定程度上判明我国仲裁制度的未来走向，同时为我国仲裁体制的完善提供更多有价值的参考。
其次，本书将对国际商事仲裁司法化问题的研究范围从单纯的程序方面的规则与实践拓展至整个仲裁流程，既包括作为管辖前提的仲裁事项与仲裁当事方领域，也包括作为事后救济的司法审查、内部上诉等领域。这种视角有利于从全局和全程来分析仲裁司法化现象，避免“只见树木、不见森林”，而且可以观察到各个领域之间的影响与互动，从而更好地理解仲裁司法化的产生机理和评估其发展态势。
最后，一个转变即观点、立场上的转变。如前所述，现有国际和国内学者对于仲裁司法化的评价多为负面、消极，视司法化为洪水猛兽，忧仲裁之恐龙命运。笔者将研究的立场从先入为主地否定、贬低转为中立，通过辩证分析、历史分析等方法，力争对仲裁司法化形成客观认识，在一分为二的基础上，合理划分和评估司法化的利弊，并最终实现兴利除弊之目标。
（二）研究不足
由于笔者学识及研究能力有限，本书存在如下不足：
首先，关于资料搜集的有限性。笔者花费了大量时间和精力搜集国内外有关仲裁司法化的资料，所得者数量虽多，但质优者较少，泛泛而论或点到为止者多，系统而深入研究者少，现象描述者多，理论剖析者少。这种基础资料的有限性和不均衡性给论题的写作带来了较大的困难，也在一定程度上影响了研究的深度和广度。此外，由于语言方面的局限，本书搜集与使用的原始外文资料仅限英语，内容大部分针对英美法系国家。对于大陆法系国家，如德国、法国等的法规、判例等，只能借助二手文献加以考察和分析，从而使研究的全面性和直接性受到限制。
其次，关于研究深度的有限性。鉴于学识和精力有限，书中涉及的诸多问题，笔者虽努力挖掘，但仍有力所不逮之感；有些问题虽然提出了自己的见解，但是未必成熟；有些制度虽提出了缺陷，但是未能提出满意的解决办法，有待向学界讨教。对于书中出现的观点及表述方面的纰漏和不足，还望学术界和实务界的前辈和同仁们不吝指正。

好的，这是一份关于《国际商事仲裁司法化问题研究》一书的简介，内容详实，旨在探讨仲裁制度在特定历史背景下面临的挑战、演变及其未来走向，同时避免提及该书的具体内容。 --- 《法律的边界与张力：全球化背景下争议解决机制的演进与重塑》 在全球化浪潮的深刻推动下，国际商事活动日益频繁，随之而来的是复杂的跨境争议解决需求。本著作立足于法律制度的宏大叙事，深入剖析了传统争议解决模式在应对现代商业冲突时的局限性，并着重探讨了新兴制度体系的形成、发展及其内在张力。本书旨在提供一个多维度、跨学科的分析框架，以理解现代国际商事争议解决机制如何在全球治理结构中定位自身，以及其在维护商业秩序与法律权威之间寻求平衡的过程。 第一章：全球化时代的法律秩序重构 在全球化加速的进程中，国家主权在经济领域的相对弱化与国际法体系的复杂化构成了理解当代商事争议解决图景的基础。本章首先梳理了二战后国际经济秩序的演变脉络，特别是技术进步与贸易自由化如何重塑了商业活动的地域性边界。在此背景下，传统的国家法院体系在处理涉及多方主体、多重管辖权和复杂法律冲突时的效率与公正性受到了严峻的考验。我们探讨了“软法”与“硬法”在国际商业实践中的交织现象，分析了跨国公司在寻求争议快速、保密和可执行性解决方案时，对替代性争议解决（ADR）机制的倾向性选择，这为后续探讨特定制度的兴起奠定了制度基础。 第二章：替代性争议解决机制的制度生成与理论基础 替代性争议解决机制并非单一的法律工具，而是一个包含调解、专家裁决、仲裁等多元化实践的复杂系统。本章聚焦于这些机制如何在不同法域的土壤中生根发芽，并逐步获得国际社会的广泛认可。我们从法律社会学和比较法学的角度，考察了不同文化背景下对“契约自由”与“司法公正”的理解差异，如何影响了ADR规则的制定与适用。特别是对于仲裁制度，我们考察了其作为一种私性、合同性的争议解决方式，其核心理论支柱——当事人意思自治原则——在跨国实践中如何被解释和实践。理论层面，本章深入剖析了效率、可预测性、专业性等核心价值诉求如何共同塑造了这些制度的规范结构。 第三章：机构设置与规则体系的比较研究 国际商事争议解决的实践高度依赖于管理这些程序的机构和既定的程序规则。本章进行了细致的比较分析，涵盖了主要的国际商事仲裁机构的运作模式、机构仲裁规则的演进历史及其对程序自由度的约束。我们对比了不同机构在指定仲裁员、管理程序期限、监督仲裁裁决执行等方面的差异化路径。此外，本章还对国际上主要的仲裁规则文本进行了深入的文本解读，探讨了这些规则如何在程序透明度、证据开示的范围以及对程序性异议的处理等方面，体现出不同的治理哲学。理解这些制度细节，对于把握国际商事争议解决的实践操作至关重要。 第四章：国际执行的法律挑战与全球互认网络 一个争议解决机制的效力，最终取决于其裁决能否在全球范围内得到有效承认和执行。本章的核心议题聚焦于国际执行的法律难题，特别是围绕《纽约公约》的适用与解释所产生的各种争议。我们系统梳理了各国法院在拒绝承认和执行外国仲裁裁决时所援引的主要理由，如“公共政策例外”的边界、程序正当性标准的差异，以及对仲裁协议有效性的严格审查。本章分析了国际社会为增强裁决可执行性所做的努力，包括区域性公约的签署和司法协助的加强，旨在构建一个更加可靠的全球执行网络，从而保障国际商业交易的安全。 第五章：技术革新与未来趋势的展望 随着信息技术和数字经济的飞速发展，国际商事争议解决机制正面临前所未有的技术冲击与结构性变革。本章探讨了在线争议解决（ODR）平台、区块链技术在证据保全和合同执行中的潜力，以及人工智能在辅助法律研究和程序管理中的应用前景。我们关注这些技术如何可能改变传统仲裁程序的时空限制，并对“远程仲裁”的法律和实践可行性进行了审慎评估。同时，本章也探讨了在追求技术效率的同时，如何维护程序公平性、确保当事人实质性权利不被损害这一核心伦理问题。 结语：制度的韧性与适应性 本研究最终得出结论：全球化背景下的国际商事争议解决机制，其生命力在于其内在的适应性与不断自我修正的能力。尽管在效率、主权和公正性之间存在着永恒的张力，但正是这种张力驱动着法律制度不断演进，以更好地服务于日益复杂的全球商业实践。本书不仅是对既有制度的梳理，更是对未来争议解决图景的一种审慎预判。

评分☆☆☆☆☆

读完这本书，我对国际商事仲裁的理解上升到了一个新的层次。一直以来，我都认为仲裁最大的优势在于其独立性和灵活性，但这本书却让我看到了这种独立性所面临的严峻挑战——“司法化”的趋势。它以一种非常学术但又不失可读性的方式，深入探讨了仲裁与国家司法之间日益模糊的界限。作者通过对一系列关键问题的分析，例如，仲裁协议的司法审查、仲裁程序的司法监督、以及仲裁裁决的司法执行等，揭示了司法力量在仲裁过程中无处不在的影响。书中并没有简单地批判这种司法化的倾向，而是试图去理解其产生的根源，以及它对国际商事仲裁体系所带来的复杂影响。让我印象深刻的是，书中对不同国家在对待仲裁司法化问题上的不同态度和实践进行了对比分析，这让我看到了国际商事仲裁的实践并非铁板一块，而是充满了多样性和变数。这本书的价值在于，它促使我们思考，在追求仲裁效率和便捷性的同时，如何确保其合法性和正当性，以及国家司法在其中应该扮演怎样的角色。

评分☆☆☆☆☆

这本书以其深入的视角，为我打开了理解国际商事仲裁领域一个核心困境的大门——司法化。在阅读之前，我对仲裁的认知停留在其“独立于国家司法体系”的理想化层面，然而，这本书却以一种令人警醒的方式，揭示了现实中仲裁与国家司法之间千丝万缕的联系，以及这种联系如何引发一系列复杂而棘手的问题。它并非简单地批判仲裁的“司法化”倾向，而是抽丝剥茧，从理论根源、实践表现、国际条约的演变以及各国国内法的调整等多个维度，对这一现象进行了细致入微的考察。作者并没有回避那些争议性话题，例如，在执行层面，国家法院的干预程度究竟该到哪一步？仲裁裁决在面对公序良俗等国内法原则时，又该如何自处？这些问题在书中的讨论中得到了充分的展开，并辅以大量的案例分析，使得抽象的理论讨论变得鲜活且富有说服力。我特别欣赏书中对于不同法域在处理仲裁司法化问题上所展现出的差异性，这不仅拓宽了我的视野，也让我深刻认识到，在国际商事仲裁这一跨越国界的领域，寻求统一的解决方案绝非易事。这本书的价值在于，它促使我们重新审视仲裁的边界，思考如何在保持仲裁灵活性的同时，也确保其合法性与有效性，最终实现其作为解决国际商业争议的有效机制。

评分☆☆☆☆☆

在我看来，这本书提供了一个极具价值的分析框架，用以审视国际商事仲裁在司法实践中所面临的真实困境。它并没有停留在理论层面，而是聚焦于“司法化”这一核心议题，深刻剖析了司法力量如何渗透到仲裁的各个环节，以及这种渗透所带来的影响。作者以一种冷静而理性的笔触，探讨了当仲裁与国家司法体系发生碰撞时，所产生的各种理论争议和实践挑战。从仲裁协议的效力认定，到仲裁程序的合法性审查，再到最后裁决的强制执行，每一个环节都可能成为司法介入的切入点。书中对不同国家在处理这些问题上的差异性进行了细致的比较，这对于我理解国际商事仲裁的复杂性和不确定性非常有帮助。我尤其欣赏书中对“例外”情况的深入挖掘，例如，当仲裁裁决可能触犯国家法律的强制性规定时，司法机关的介入程度和理由是什么？这些问题并非易于回答，但书中提供的分析思路和案例，却为我们理解这些复杂问题提供了宝贵的视角。它迫使我们去思考，如何在维护仲裁效率与确保司法公正之间找到微妙的平衡点。

评分☆☆☆☆☆

我一直对国际商事仲裁在现代全球贸易中的作用深感好奇，而这本书则以一种非常独特且引人入胜的方式，满足了我这份好奇心，同时又提出了更多让我深思的问题。它所探讨的“司法化”议题，并非是一个简单的技术性讨论，而是触及了法律制度的本质和国家主权的边界。书中的论述清晰地勾勒出，随着国际商事仲裁的蓬勃发展，其不可避免地开始与各国国家司法体系产生互动，这种互动既有合作，也伴随着摩擦。作者通过对仲裁协议的效力审查、仲裁程序的监督、以及裁决的承认与执行等关键环节的深入剖析，揭示了国家司法机关在其中扮演的角色，以及这种角色在不同国家和不同时期所呈现出的不同面貌。让我印象深刻的是，书中并没有给出一个简单的“好”或“坏”的评判，而是呈现了司法干预的必要性与潜在风险之间的张力。它鼓励读者去思考，如何在尊重仲裁自治精神的前提下，有效防范仲裁可能出现的滥用或不公，以及国家司法如何在必要时提供必要的支持和监督。这本书的深度和广度，无疑为我理解国际商事仲裁的复杂生态提供了一个更为立体和深刻的视角，也让我对未来国际商事争议解决机制的发展方向有了更清晰的认识。

评分☆☆☆☆☆

这本书的出现，简直就像是为我解开了一个长久以来的疑惑。我一直觉得，虽然大家都说国际商事仲裁独立于国家司法，但现实中似乎总有国家法院的身影若隐若现。这本书就像一位经验丰富的向导，带领我深入探究了这种“司法化”现象的根源和表现。它详细地阐述了，为什么会出现仲裁裁决常常需要经过国家法院的“背书”才能得到执行，以及这种“背书”过程本身可能带来的种种变数。书中对各国法律在这一问题上的不同立场和实践进行了细致的梳理，让我看到了在国际仲裁舞台上，各国司法权力的边界是如何被不断地测试和重塑的。尤其让我印象深刻的是，作者对“例外情况”的处理进行了深刻的探讨，例如，当仲裁裁决违背了某些国家的公序良俗时，法院介入的界限在哪里？这种探讨不是空泛的理论，而是伴随着大量的实际案例，使得我对仲裁实践中的种种挑战有了更直观的认识。这本书让我明白，仲裁与司法并非全然对立，而是一种复杂而微妙的共生关系，理解这种关系对于把握国际商事仲裁的未来至关重要。