上海三聯法學文庫：普通法的精神 [The Spirit of Common Law] epub pdf mobi txt 電子書 下載 2024

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內容簡介

　　《上海三聯法學文庫：普通法的精神》是作者在其同名課程演講報告的基礎上修訂而成。作者認為，普通法極具韌性和活力，一方麵具有極端個人自由的特徵，另一方麵又具有即傾嚮於將法律關係而不是法律行為作為法律後果的依據。普通法上述特徵的形成主要得益於如下七個要素：（1）早期的日耳曼法律製度和法律思想；（2）封建法；（3）清教主義；（4）17世紀法院和國王的鬥爭；（5）18世紀的政治思想；（6）19世紀前半葉美國拓荒者條件和農業社會的影響；（7）美國法院改造英國普通法早期所流行的關於司法、法律和國傢的哲學思想。
　　作者認為，封建法中的身份或稱關係理念與強烈個人主義相悖，在19世紀的美國曾備受指責，但在當今的工業化、城市化社會中，卻適應瞭考慮階層、團體和關係的需要。其他幾個因素結閤在一起均推動瞭極端個人主義的發展，但極端個人主義無助於社會矛盾的解決和資源分配。作者強調“法律至上”理念對立法和司法的作用，闡述瞭傳統對法律發展的決定性影響，揭示瞭絕對個人主義思潮對法律的危害，主張從社會利益的角度實現法律秩序的和諧。這些一百年前提齣來的主張，卻與當前各國的立法（尤其是民事立法）思想高度吻閤，對中國當下的法學研究和立法極具現實意義。

作者簡介

　　羅斯科·龐德（Roscoe Pound）（1870—1964），早年研究植物學，後曆任內布拉斯加州大學、芝加哥大學、哈佛大學法學教授。1916—1936年間擔任哈佛大學法學院院長，二戰以後受聘擔任中國司法行政部顧問。龐德作為社會法學的奠基人，不僅被譽為“百科全書式”的法學傢，代錶性著作有《法理學》、《法哲學導論》、《社會法理學的範圍和目的》、《法律與道德》、《通過法律的社會控製》等。
　　
　　曹相見，1985年生，湖南汝城人，華東政法大學博士研究生，山東農業大學文法學院講師、煙颱大學中歐侵權法研究院研究員。已在《法學論壇》、《江淮論壇》等期刊發錶論文10餘篇，譯有《死者的權利》、《比較法視野下人格權保護之基本問題》等文。

目錄

中國法學的當代使命
前言
序言
第一章 封建傳統
第二章 清教主義與法律
第三章 法院與王權
第四章 英國人的權利與人權
第五章 拓荒者與法律
第六章 十九世紀的法哲學
第七章 司法經驗主義
第八章 法律理性
索引
後記

精彩書摘

　　《上海三聯法學文庫：普通法的精神》：
　　1612年11月10日早上，是一個有紀念意義的星期天上午。應坎特伯雷大主教（Canterbury）的奏請，詹姆斯一世國王召見瞭英格蘭的法官們。看來，這個宗教事務高等法院，即專司宗教事務的行政裁判所，已開始染指世俗事務，處理世俗犯罪行為。然而，該裁判所不僅對普通法一無所知，其裁判根據亦無任何確定的規則，而且也不受製於任何上訴程序。因此，當它依據完全世俗性的民事指控令，派遣其隨員進入世俗臣民的住宅，並實施抓捕的時候，皇傢民事法庭頒發禁製令，撤銷瞭它的訴訟程序。為瞭適應法律至上的司法要求，有人建議國王可依-二己之願從法官手中收迴審判權，自行審理案件。此次“星期天上午會議”的直接目的，便是嚮法官們解釋這一提議，並試探他們的反映。坎特伯雷大主教繼續鼓吹所謂的王權至上，認為法官僅僅是國王的代錶。因此，隻要國王願意，他便可以將通常交由代錶們處理的事務收歸自己決斷。他接著說，假使不從法律角度，而從神學角度上齣發，這是毋庸置疑的。因為，十分明顯，這可從<聖經》中上帝的聖諭裏得到解釋。對此，庫剋代錶法官的立場作齣瞭迴應：依據英格蘭法律，國王個人無權審判任何案件；所有民事和刑事案件，均應交由法院依據法律和英格蘭習慣法審理。“但是，”國王說，“朕以為，法律建立在理性之上，而朕和其他人與法官一樣，都是有理性的。”庫剋迴應道：“確實如此。上帝賦予陛下傑齣的智識和非凡的秉賦，但陛下對英格蘭王國的法律並不熟悉。這些關係到臣民生命、繼承權、財産的案件，應由人為理性和法律判斷決定，這不是自然理性所能做到的。法律是一門需要長期學習和實踐纔能掌握的藝術。”話到此處，國王勃然大怒，他說，按照這種說法，他就應屆於法律之下，這不是犯上作亂嘛。庫剋引用布萊剋頓（Bracton）的話迴答說，國王不應在任何人之下，但應在上帝和法律之下。類似這樣的會議舉行瞭多次。最終結果是，堅持非法官不能判案的庫剋卸甲歸田。
　　1787年，曾發行麵值10萬英鎊紙幣的羅德島州議會，決定對商品買賣支付中拒收該紙幣，或在與金幣、銀幣的比較中歧視該紙幣的行為處以刑事責任。該議會並進一步規定，任何人因犯此罪而被起訴時，應立即依據簡易訴訟程序，在陪審團缺席的情況下，由初級法院法官審理，不得延期和上訴。一位名叫威登的公民被控違反上述法規，然而他辯稱：在這樣一個不受最高法院控製的特殊法庭受審，並且缺席陪審團的參與，這與作為州憲法的憲章相違背，因此，上述法規無效。法官們認可瞭這一辯護理由。於是，1787年9月的最後一個星期一，與詹姆斯一世召見庫剋及其同僚一樣，羅德島州議會召見瞭負責本案審理的法官。法官們應召覲見，其中兩位法官的辯解既旁徵博引，又令人信服：他們不能在陪審團缺席審判的情況下，為製定法所迫將公民送進監獄。因為陪審製度受州最高法——憲法的保障，而議會本身也依憲法而設立。雖然如此，議會錶決後認為，法官的辯解理由無法讓人接受，隨即提齣解除法官職務的動議，並毫無疑問地獲得通過，好像憲法並未特彆規定審慎的彈劾程序一樣。類似的情況在當時的許多州也有發生。
　　……

前言/序言

　　這是一套以翻譯作品為主的法學叢書。關注法律齣版的人們都知道，在過去的十多年間，法律翻譯作品的齣版差不多達到瞭百年來的一個高潮。無論是綜閤性的如“外國法律文庫”（中國大百科全書齣版社）、“當代法學名著譯叢”（中國政法大學齣版社）、“世界法學譯叢”（北京大學齣版社）、“世界法學名著譯叢”（上海人民齣版社），還是專題化的如“憲政譯叢”（北京三聯書店）、“憲政經典”（北京大學齣版社）、“公法名著譯叢”（商務印書館），以及以國彆為依據者如“美國法律文庫”（中國政法大學齣版社）、“當代德國法學名著”、“法國現代法學名著譯叢”（均為法律齣版社），甚至某個學者自成係統者如硃蘇力教授主持的“波斯納文叢”……林林總總，蔚為大觀。這種法學的大規模“進口”對於開闊學界視野、深化法律教育和學術研究以及推進法治建設的意義是不言而喻的。不過，仔細觀察，盡管數量不少，但是法律譯著的選題品種卻仍有其缺陷。最突齣的一點是，大多是一些理論和學術色彩較重的作品。由於緻力於經典、名著的引進，選材不免惟學理高深者是取，這樣，那些貼近社會生活的、具有相當人文色彩的作品就不多見瞭。偶爾有幾本也由於選目不當或翻譯粗劣而不能形成氣候甚至敗瞭讀者的胃口。這種情況不僅導緻法學譯著的讀者麵的狹窄，而且也會帶來相當的誤導，人們會以為這就是外國的法學和法律的全貌。甚至，對於那些試圖打探門徑、有所取益的行外學者來說，讀到這樣的書也往往望而生畏、如墜五裏霧中。法治建設應該是一項全社會的事業，如果沒有其他領域的人士和國民的廣泛參與，靠法律界孤軍奮戰，難有成效也是必然的。

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